拨通中国：投资中国电信业见解.pdf

The Power of Togethers68拨通中国 投资中国电信业见解双边投资流动 进入中国市场的其他选择许可和审批程序自贸区发展如何运行？了解投资体制开启机遇联合的力量20152 3投资中国电信业见解 / kwm 投资中国电信业见解 / kwm 自贸区是为检验中华人民共和国政府改革举措而设立的实验区。根据中国商务部的声明，自贸区是顺应全球经济贸易发展、采取更加积极主动对外开放战略的举措。自贸区有望在如投资、服务、贸易与金融服务领域加速政府职能转变、促进经济结构调整。从自贸区学到的经验有望在中国其他地区适用。这些规定为中国政府在中国电信增值服务市场自由化方面的发展方向提供了路线图，随着具有相似体制的自贸区在中国数量的增加，这些规定尤为重要。自贸区对众多行业的影响更为普遍。比如，在资金流动方面，自贸区公司在当下或很快将会获得：简化的外汇登记自由贸易账户 离岸人民币贷款人民币自由兑换存款利率自由化 及有关有意经营银行与金融、运输、商务与贸易、文化、公共或其他专业服务的各方的其他重大变化天津、福建和广东也设立了三个自贸区，上海自贸区的成功实践很可能会扩大到这些新设立的自贸区并得到沿用。访问kwm/zh/knowledge/downloads/guide-to-doing-business-in-china-20150101获得关于在中国做生意的更多信息。s682015 版权所有：金杜律师事务所 AQ (亚洲智慧)是金杜律师事务所注册商标。了解更多金杜律师事务所信息，请登录 kwm金杜律师事务所保留对本出版物的所有权利。未经金杜律师事务所书面许可，任何人不得以任何形式或通过任何方式（手写、电子或机械的方式、包括通过复印、录音、录音笔录或信息收集系统）复制本出版物任何受版权保护的内容。本出版物目的在于探讨热点话题、提供一般信息，不代表金杜律师事务所对有关问题的法律意见，任何仅仅依照本出版物的全部或部分内容而做出的作为和不作为决定及因此造成的后果由行为人自行负责。如您需要法律意见或其他专家意见，应该向具有相关资格的专业人士寻求专业的法律帮助。投资中国电信业 3持有基本电信服务许可证的大型国有企业：中国电信中国移动中国联通我们说“中国凭借其庞大的人口和电信技术的突飞猛进，已成为该行业十分重要且颇具吸引力的市场。正如人们所说，中国的电信业监管机制复杂，这为大多数外国投资者探索中国市场格局带来了挑战。国际电信服务提供商需要中国专家的指导，以更好地了解中国的监管要求，为商业问题找到切实可行的解决方案，并最大限度地拓展中国电信领域开放政策带来的潜在机遇。“汪蕊 合伙人，北京办公室这本小册子总结了2013年9月上海自由贸易实验区（自贸区）的设立在外商投资中国电信业的规定方面引起的重要变化。铁塔公司这三家企业共同成立了一家公司，以建设、维护和运营铁塔、基站及相关设施，并将这些资源出租给基本电信服务提供商并收取费用。2015年金杜与众不同的关键，在于我们对世界上增长最快的经济体之一拥有独特见解及专业知识。想要在亚洲世纪以及新兴的全球市场中获得成功，您首先要了解亚洲。AQ，或亚洲智慧，是我们为希望联通亚洲的国际客户开启机遇的方法，也是让亚洲通向世界其他地方的途径。它是我们接近客户及其业务的核心方式每天均是如此。如果您想实现有形、长期的业务增长，AQ至关重要。您获得成功的大小，直接与您在获取亚洲业务开展方式的真知灼见中的投资成正比。事实上，您的红利来源于您如何构建及分享这些知识。在迅速变化并不断发展的世界中，做生意变得越来越复杂。因此，具有国际视角并对当地深入了解至关重要。文化流畅性从未像现在这样与您密切相关。作为唯一一个总部位于亚洲的全球性律师事务所，我们在协助客户走向全球，并引领中国实施走出去举措方面具有得天独厚的优势。我们的全球化视角和深厚的当地关系，来自我们遍布中国大陆以及世界主要金融中心和成长型首都的2700多名律师。我们的使命是帮您在未来获得成功为您的企业和您的员工塑造一个新的世界。傅思德 全球管理合伙人4 5投资中国电信业见解 / kwm 中国在2001年12月成为WTO成员，并已（在服务贸易总协定项下）就电信业做出承诺。许可要求在中国，管理电信活动的主要法规是中华人民共和国电信条例（2000）。条例禁止未取得许可在中国从事电信业务经营活动。未取得许可从事业务的会导致处罚（包括没收非法收入、罚款或暂停公司经营）。主管部门是工业与信息化部或工信部及其省级部门。中国的电信服务有两大许可种类： 基础电信业务或BTS包括公共网络基础设施、公共数据传送和基本话音通信业务；增值电信业务或VATS包括使用公共网络基础设施的电信与信息服务业务。通过互联网提供服务一般需要VATS许可。BTS与VATS许可在电信业务分类目录（2003）项下，根据区域覆盖范围，进一步分为几个子类别。经营者仅能在工信部或其省级部门批准的许可证子类范围及地理区域内经营。当前分类已于第4页和第5页列明。外商投资规定外商投资电信业由外商投资电信企业管理规定（2008最新修订）管理。这些规定允许外商投资电信领域，但限于特定条件。在本质上，想要在中国自行提供电信服务的外国投资者必须设立外资电信企业（FITE），作为与中方伙伴的合资公司，并在股权方面有所限制。但是在自贸区设立后，外国投资者现在可以设立外商独资企业（WFOE），在中国提供某些类型的增值电信业务。参阅第4页和第5页关于关键区别的图表。应该注意的是，现有的实践在一些情况下限制了外国投资者实现自由化监管的最大利益的能力；如，电子商务许可尚未发放给外资电信企业。我们预计自贸区规则在未来将得到更加一致的应用。实际上（在自贸区之内或之外），虽然法律上允许外商投资电信企业申请、获取并续展电信许可证，但是仍有很多关于是否授予或续展特定许可证的考虑，同时建议采取与监管者接触的策略。对于外国投资者或外国电信经营者能够在中国投资的外资电信企业（假设符合所有其他资格）的数量，在法律上或监管上没有电信许可限制。但是，作为其发放电信服务许可证决定的一部分，监管部门可以考虑若干因素，包括中国更大范围的国家安全及其他考量。未来拟进行的变更在2013年5月，工信部起草新的电信分类目录以公开征求意见。2013年的这个版本已进入到批准的最终阶段，且获得批准的版本有望在2015年发布。它提出改变几项电信服务的分类它也可能减少或增加某些类型的电信服务。拟进行的变更反映了中国电信服务运营商的要求以及中国电信产业的普遍趋势。了解现有制度 94.5%中国手机普及率2014来源：工信部 18.3%中国固定电话普及率2014来源：工信部上海自贸区进展 它在实践中如何运行？到目前为止，政府对于在自贸区内设立外资电信企业的批准采取了审慎的监管方式。作为批准程序的一部分，政府主管部门将考虑投资者的业内声誉与信用以及拟议项目的潜在影响。但是，为符合中国电信服务市场自由化的趋势，我们预计自贸区的机遇与政策措施将增加，而且自贸区乃至全国的外国投资者将受到鼓励参与增值电信服务领域。例如，在最近的外商投资目录（于2015年4月10日生效）中，电子商务中的外商投资最大比例不再受到限制，呼应了自2015年1月起生效的新自贸区政策。2015年4月21日 自贸区扩展 批准上海自贸区扩展。如今自贸区包括陆家嘴金融区（上海中心金融区）、金桥开发区和张江高科技园区。2015年1月13日 电子商务限制放开放开在经营电子商务业务外资持股比例限制，外资持股比例可达100%。2014年7月25日 自贸区条例上海市人民代表大会常务委员会通过了中国（上海）自由贸易试验区条例。这些条例具有综合性，并列明了自贸区的基本管理框架。2014年6月30日 新负面清单上海市人民政府发布了负面清单（2014）。相较于2013年的负面清单，新清单项下的增值电信业务类型有变化。2014年4月15日 自贸区外资电信企业增值电信业务办法2014年1月6日 增值电信业务意见工信部与上海市政府发布关于中国(上海)自由贸易试验区进一步对外开放增值电信业务的意见引进一系列新举措，旨在增加外国投资者在电信行业的参与度。2013年9月 自贸区设立中国设立中国（上海）自由贸易试验区。上海市人民政府发布中国(上海)自由贸易试验区外商投资准入特别管理措施 （“负面清单”）（2013），向外国投资者开放7项增值电信业务。我们说“目睹数年来中国电信业格局的发展之后，随着中国力求在该行业做出变革，最近的发展（在上海自贸区和基础设施共建共享方面）令人激动。这些发展在实践中会对市场产生何种影响仍有待观察，但市场潜力巨大。我们的国际TMET团队与中国同事紧密合作，以将其他司法辖区的经验带入中国，帮助国际和当地客户更好地拥抱不断涌现的机遇。“Renae Lattey 合伙人，墨尔本办公室工信部发布了中国（上海）自由贸易试验区外商投资经营增值电信业务试点管理办法，进一步详细规定了在自贸区内设立外资电信企业的程序与指引，例如注册资本要求、自贸区增值电信业务许可申请审批期限以及自贸区增值电信业务许可期限。6 7投资中国电信业见解 / kwm 基础电信业务 许可当前制度基础电信业务许可 上海自贸区的影响外商投资最高额度（一般）49%无变更对申请人的要求必须是合法设立的公司；注册资本最低限额是1亿人民币（全国或跨省许可为10亿人民币）；必须有中方国有股东，且国有股东在公司的股权等于或大于51%；就主要的国内与国外股东的能力，必须有从事相关运营的资金和专业人员。无变更对主要外国投资者的要求必须在其注册的国家或者地区取得基础电信业务经营许可证必须在其设立的国家有从事基础电信业务的良好业绩和运营经验。无变更对主要国内投资者的要求必须是依法设立的公司；必须有从事相关活动所需的资金及充足的专业人员；必须符合所需的谨慎程度（审慎要求）以及工信部规定的其他详细的经营要求。无变更最长许可期限5或10年（视业务类别而定）。许可期限将视基础电信业务子类而定。例如，对于作为增值电信业务子类1管理的7项类别，基础电信业务许可有效期是5年。对于其他子类2，基础电信业务许可有效期是10年。无变更增值电信业务许可 当前制度增值电信业务许可 上海自贸区的影响外商投资最高额度应用商店业务 50% 应用商店业务 100%存储转发业务 50% 存储转发业务 100%呼叫中心业务 50%* 呼叫中心业务 100%互联网接入服务（向在线用户提供互联网连接服务） 50%* 互联网接入服务（向在线用户提供互联网连接服务） 100%国内多方通信业务 0% 国内多方通信业务 100%在线数据处理与交易业务（即电子商务） 100% 在线数据处理与交易业务（即电子商务） 100%国内互联网VPN业务 50%* 国内互联网VPN业务 50%应用商店业务以外的信息业务（ICP/SP） 50% 应用商店业务以外的信息业务（ICP/SP） 50% (无变化)注意，中国已经向（自贸区以外）港澳投资者开放了更多类别的增值电信业务，并减少了对外商投资水平的限制。唯一尚未对其开放的增值电信业务是国内多方通信业务。注意，上述所有业务均可在全国范围内提供；互联网接入服务除外（向在线用户提供互联网连接服务），其仅可向自贸区内的客户提供。对设施位置的要求视相关增值电信业务的种类及增值电信业务服务的拟定地理区域不同而变化。 服务设施必须位于自贸区以内，除下列例外情况:1.(a)呼叫中心坐席(b)国内因特网虚拟专用网的边缘路由器和网站加速服务器节点等不受地域限制，可以放宽限制至上海市；2.服务提供商可设置全国性网站加速服务器节点，仅供提升自身网站速度使用，禁止用于传播违反中国法律的内容。对申请人的要求必须是依法设立的公司；注册资本最低限额是1百万元人民币（全国或跨省许可是1千万元人民币）。必须是依法设立的公司；且全国许可的注册资本最低限额是1百万元人民币（即自贸区外的全国许可少于1千万元人民币）。对主要外国投资者的要求 必须有从事增值电信业务的良好业绩和运营经验。 无要求最长许可期限 5年 3年* 仅向来自港澳的投资者开放。1 例如，模拟中继通信业务、无线寻呼业务、国内甚小孔径终端地球站（VSAT）、固定网络国内数据传送业务、无线数据传送业务、客户端网络业务及网络托管业务。2例如，中国三大电信运营商（中国移动、中国联通和中国电信）持有工信部发放的两种电信服务许可。一种是基础电信业务运营（除去作为增值电信业务管理的7种基础电信业务），有效期10年；另一种是增值电信业务运营（包括作为增值电信业务管理的7种基础电信业务），有效期5年。基本许可要求8 9投资中国电信业见解 / kwm 自贸区以外的相关审批 是什么？ 自贸区对外资电信企业设立程序的影响名称预先核准 外资电信企业名称必须由国家工商管理局（SAIC）或其当地部门预先核准。 无变更外商投资项目审批国家发展与改革委员会（NDRC）持有政府审核投资项目目录（2014）。列入目录的固定资产投资项目与外商投资项目需经国家发改委或其当地部门的审批。无变更工信部审批及意见函外资电信企业的主要国内投资者在其进行其他审批程序之前，必须从工信部（或其当地部门）获得外商投资电信服务经营审查意见函，一般需要90-180天（视许可类别而定）。不需要。取消需要去上海工信部两次以获得增值电信业务许可。商务部审批与批准证书3获得工信部意见函之后，必须向中华人民共和国商务部（MOFCOM）（或其当地部门）申请批准。商务部是外商直接投资的最终审批部门。商务部将其审批部分外商投资的权力下放给其当地部门。同国家发改委一样，相关审批部门根据投资总额及其在外商投资产业目录下的种类确定。商务部或当地部门应在90日内决定是否批准申请并发放外商投资企业设立批准证书。在自贸区内注册公司，有一些相关主管部门在自贸区内（即当地的工商局与商委以及税务部门，向外国投资者提供一站式的公司注册服务（通常称为一站式服务）合作。这节省了投资者向不同部门申请的时间。实际上，整个注册程序目前可以在3到4周内完成（如公司可获得营业执照）。有关部门正在力求缩短周期。最近发布的外国投资法（草案）对未列于负面清单的行业中的外国投资者将取消中华人民共和国商务部的审批限制，这符合将“国民待遇”扩展到外国投资者的原则。工信部基础电信业务/增值电信业务许可审批一旦获得批准证书及工信部意见函，主要的国内投资者需要在工信部（或其当地部门）再次备案以获得基础电信业务或增值电信业务许可。在实践中，应在30日之内决定是否发放许可。在自贸区内设立的外商投资公司可以向上海工信部申请自贸区增值电信业务许可。对于合格的申请人，上海工信部已建议其一般应在60日内决定是否发放自贸区增值电信业务许可证。但实际上，这耗时更长。在线申请系统可供使用。工商局注册 获得基础电信业务或增值电信业务许可后，外商独资企业还必须在收到批准证书30日内，在工商总局（或其当地部门）注册。相关部门颁发营业执照的日期即为外商投资电信企业正式设立的日期。注册程序现已并入上述一站式服务流程。注册后的程序 需要在包括当地公安局、税务局、质量监督局、财政局、海关和外汇管理局在内的各个政府部门完成注册后的程序4。自贸区一站式服务仅为当地税务局及质量监督局的申请节省时间与精力。对于其他当地政府部门，适用与自贸区外的公司相同的注册后程序。3 自贸区内的相关政府部门目前正在优化外商投资公司设立的审批程序，因此实际的外商投资电信企业申请程序可能与所述程序有所不同。4 具体而言：（1）国际电信基础设施项目将由国家发改委审批。（2）属于外商投资产业指导目录限制类别的项目（包括提供基础电信业务或增值电信业务的电信公司）同样需经国家发改委（如果项目投资总额等于或多于5千万美元）或相关当地部门（如果项目投资总额低于5千万美元）审批。* 根据拟进行安排的种类不同，可能需要其他审批与程序。例如，如果国有资产是中方向合资公司出资的一部分，则在中方能够进行投资之前，必须对资产价值进行正式评估。在中国设立 外资电信企业的审批程序我们说 “自贸区一站式服务审批流程使外资电信企业行政程序更易管理。通过将主要部门的登记要求合并为同一流程以更为便利，一站式服务极大地降低了所涉及的文书工作量，并使批准或回应更迅速。这是一项颇受欢迎的改进以支持并鼓励新的投资者。”William Holder 合伙人，伦敦及北京办公室10 11投资中国电信业见解 / kwm 投资中国电信业见解 / kwm 进入中国电信市场的其他选项合同选项鉴于对在中国提供电信服务的外国投资者的限制，外国运营商可以选择与国内电信服务运营商缔结合同。这可能包括：外方向国内运营商提供技术咨询与支持服务，或技术许可；国内运营商担任当地服务供应商，以作为提供全球服务的一部分。在签订这些类型的安排时，需考虑到中国的法定限制（即对国内增值电信业务运营商使用外国投资者的商标或域名的限制）。常用（但也存在争议）的一种合同结构是可变利益实体结构或VIE。VIE指外商独资企业或外商投资企业（控股公司）与中国运营公司签订合同形成的结构，且该中方公司拥有获准的业务范围并持有必需的许可，可在外商投资受限制或被禁止的领域经营。为了获得对运营公司经营与管理的控制权，控制公司、运营公司及其国内股东之间设有合同安排。运营公司的利润一般输送回控制公司（通常以咨询、服务或许可费的形式），最终与控制公司的财务合并。有关VIE的争议起源于其结构中明显的法律风险。没有任何中国监管部门正式批准VIE结构，并且遭遇监管者的质疑，监管者基于的主张是：VIE是用于规避行业投资监管与限制的。最近，商务部发布了中华人民共和国外国投资法（草案）以公开征求意见。法律草案焦点为事实上的控制，并将使利用VIE结构规避准入审批要求的外国投资者受限于行政及可能的刑事处罚。法律草案将对已设立的VIE带来何种影响尚不清晰。因此，尽管法律草案明确承认VIE结构，但其也减弱了使用VIE的动机。采用VIE的任何外国投资者均需要就降低寻求规避中国外商投资限制的风险寻求建议。外国投资者也需要意识到执行的困难。例如，除落地人员和支持外，外国投资者应有额外投入，以确保外国投资者与当地合作伙伴能以满意的方式运营业务。鉴于增值电信业务目前已在自贸区大量开展，我们预计， VIE结构的吸引力将略微减弱特别是对已经对外商投资完全开放的增值电信业务感兴趣的投资者而言。设立外资电信企业（或自贸区内的外商独资企业）并非进入中国电信市场的唯一方式。应该考虑其他方式。* 第一个著名的VIE结构由中国在线传媒公司新浪在纳斯达克2时采用。其他采用了VIE结构的著名公司包括中国最大的互联网公司阿里巴巴、百度和土豆、交互式数字媒体广告公司分众传媒，以及教育公司新东方。34已有34名外商投资增值电信业务的被许可人从工信部获得增值电信业务许可，可在全国范围内或跨省运营批准的增值电信业务子类截至2014年12月31日 来源：工信部我们说“ 经过了最初的大力宣传及随之而来的失望，投资者如今开始看到上海自贸区带来的真正的可能性。外商投资目录中出现了三个新的自贸区及对贸易自由化的鼓励，如今是投资者重新思考其中国策略的大好时机。”贺墨亭 合伙人，上海办公室我们说“中国的电信领域蕴含着无限机遇，但监管环境依然颇具挑战性，尽管无可否认，这正在得到改善。我已经参与大量的进入和退出，我想给出的一点建议就是，你必须提前详细弄清楚监管问题，并且需要洞悉中国监管格局的专家的指导。”高卓帅 合伙人，香港办公室我们说“中国对于外国参与者来说仍然是蕴含无限机遇的市场。积极的监管发展显示了灵活度不断增加，但仍需要仔细引导什么是复杂的且通常是非直觉的法律环境。了解应对并适应这一环境的独特结构是在当前市场上获得成功的关键。”涂文炫 合伙人，北京办公室知识产权保护反贿赂与反腐败竞争和监管执法12 13投资中国电信业见解 / kwm 投资中国电信业见解 / kwm 保护您品牌的知识产权在任何市场都至关重要。公司需要确保其注册其商标并实施品牌保护策略，以确保品牌的完整性和一致性。尽管澳大利亚和中国的知识产权法律有相仿之处，但是应考虑中国监管的独特性。我们的全球知识产权律师团队可以帮助指导您了解这些要素。需考虑的 其他事项中国电信投资者需要考虑的一些其他事项包括欲了解任何方面更多内容，请访问kwm/legal-services随着越来越多的企业开始参与发展中地区的业务，降低国际商业交易中的风险并防止贿赂和腐败已成为越来越受关注的问题。随为有效管理风险，对当地的业务和监管实践拥有充分的了解这一点十分重要。我们涵盖所有业务领域的国际律师团队可以提供这些领域的专家建议和指导。经历国内或国际并购的企业受益于我们与澳大利亚竞争与消费者委员会的强有力的联系。我们可以在广泛的竞争、交易和监管调查，包括强制措施和私人诉讼中提供协助。在on.kwm网站点击视频简洁而方便，是您深入对话的绝佳方式。我们在on.kwm上专门频道为您带来来自全球律师团队在立法和判例法方面局部的见解和发展。网站响应迅速，您可在台式机、平板或手机上轻松观看。若您想见到我们的团队并观看视频，请访问on.kwm14 15投资中国电信业见解 / kwm 投资中国电信业见解 / kwm 主要联系人中国电信业法律专家汪蕊 合伙人，北京办公室 电话+86 10 5878 5101 手机+86 135 1102 7230 wangruicn.kwm贺墨亭 合伙人，上海办公室 电话 +86 21 2412 6018 手机 +86 1391 896 0360 martyn.huckerbycn.kwm凃文炫 合伙人，北京办公室 电话+86 10 5878 5023 手机+86 1390 119 5171 storontocn.kwm其他主要联系人Renae Lattey 合伙人，澳大利亚 电话：+61 3 9643 4065 手机+61 417 214 795 renae.latteyau.kwm 高卓帅 合伙人，香港 电话 +852 3443 1031 手机 +852 6502 0017 joshua.colehk.kwmElaine Gibson-Bolton 合伙人，伦敦 电话 +44 20 7111 2463 Elaine.gibson-boltoneu.kwmWilliam Holder 合伙人，伦敦 电话 +44 20 7111 2189 电话 +44 7711 647475 william.holdereu.kwms68在on.kwm网站点击播放观看团队视频并购合伙人汪蕊（北京）和Renae Lattey（墨尔本）专门从事电信及外商直接投资。倾听他们对于上海自贸区带来的外国投资机遇的想法。16投资中国电信业见解 / kwm kwm亚太 |欧洲 |北美 |中东金杜指金杜联盟的成员所组成的联盟。更多信息请访问kwm。加入对话您是否已加入金杜公众微信平台？搜索：KWM_China 作为唯一一个总部位于亚洲的全球性律师事务所，我们正在让亚洲通向世界，让世界联通亚洲。凭借我们在境内外无可比拟的深厚能力，我们在帮助地区客户走向世界，以及国际客户在亚洲投资或拓展业务方面拥有得天独厚的优势。我们战略定位于世界的成长型市场和金融之都，事务所拥有遍布亚洲、澳大利亚、欧洲、中东和北美超过30个国际办公室的2700多名律师。金杜是全球唯一一个作为一体化的全球法律品牌，同时具备中国、澳大利亚、香港、英国、美国及大多数欧洲法执业能力的事务所。金杜在客户最为需要的地方为客户提供深厚的法律和商业专业知识、商业敏锐力及真正的文化理解。The Power of Together关于金杜