出版声明： 本 出 版 物 不 代 表 金 杜 律 师 事 务 所 对 有 关 问 题 的 法 律 意 见 。 任 何 仅 仅 依 照 本 出 版 物 的 全 部 或 部 分 内 容 而 做 出 的 作 为 和 不 作 为 决 定 及 因 此 造 成 的 后 果 由 行 为 人 自 行 负 责 。 如 您 需 要 法 律 意 见 或 其 他 专 家 意 见 ， 应 该 向 具 有相关资格的专业人士寻求专业的法律帮助。 版权声明： 金杜律师事务所2020年版权所有 金 杜 律 师 事 务 所 保 留 对 本 书 的 所 有 权 利 。 未 经 金 杜 律 师 事 务 所 书 面 许 可 ， 任 何 人 不 得 以 任 何 形 式 或 通 过 任 何 方 式 （ 手 写 、 电 子 或 机 械 的 方 式 ， 包 括 通 过 复 印 、 录 音 、 录 音 笔 或 信 息 收 集 系 统 ） 复 制 本 书 任 何 受 版 权 保护的内容。 有关本书的咨询及意见和建议，请联系： 智库报告： 聚焦“一带一路”中的 法律与实践 为响应国家的“一带一路”倡议，更好地服务客户和继续推动国际化发展战略的重要举 措，金杜于2019年3月成立“一带一路”国际合作与促进中心。这是一个集法律服务、 智库研究、咨询服务、国际合作为一体的综合性专业服务平台，旨在充分发挥金杜国际 化、多元化优势和创新服务模式，有效连接智库、政府和企业，为希望探索“一带一 路”机遇的中外参与者提供优质专业服务。 金杜“一带一路”国际合作与促进中心应时而生，应势而为。以金杜全球为依托，关注 国内外市场需要，衔接和释放金杜全球网络资源，将自身掌握的全球性知识经验与“一 带一路”沿线国家和地区的实践相结合，聚焦客户需求和价值创造，致力打造服务“一 带一路”建设的权威、独立、专业、创新、开放的国际品牌。 金杜“一带一路” 国际合作与促进中心 黄建雯 金杜“一带一路”国际合作与促进中心主任 “ 一 带 一 路 ” 倡 议 是 中 国 主 动 融 入 全 球 化 、 深 度 参 与 世 界 经 济 贸 易 活 动 、 实 现 互 利 共 赢 的 战 略 规 划 。 自 2013年 提 出 至 今 ,“ 一 带 一 路 ” 倡 议 共 获 得 122个 国 家 和 29个 国 际 组 织 的 积 极 响 应 ， 签 署 了 170份 政 府 间 合 作 协 议 。 在 这 个 过 程 中 ， 中 国 企 业紧紧抓住难得的时代机遇，积极实施“走出去”战略，成为“一带一路”的主力军。 六 年 多 来 ， 一 大 批 重 大 项 目 陆 续 落 地 ， 从 比 雷 埃 夫 斯 港 到 科 伦 坡 港 口 城 项 目 ， 从 中 老 铁 路 到 雅 万 高 铁 ， 从 中 巴 经 济 走 廊 到 中 国 援 非 “ 万 村 通 ” 项 目 ， 中 国 企 业 在 “ 一 带 一 路 ” 建 设 中 深 入 沿 线 国 家 人 民 生 活 的 方 方 面 面 ， 推 动 “ 一 带 一 路 ” 从 总体布局的“大写意”转向精雕细琢的“工笔画”。 作 为 一 家 根 植 中 国 的 全 球 法 律 事 务 所 ， 金 杜 律 师 事 务 所 （ “ 金 杜 ” ） 在 中 国 内 地 、 香 港 特 别 行 政 区 、 新 加 坡 、 日 本 、 美 国 、 澳 大 利 亚 、 英 国 、 德 国 、 西 班 牙 、 意 大 利 和 中 东 等 地 区 的 主 要 城 市 拥 有 28个 办 公 室 和 3000多 名 律 师 ， 是 一 家 能 同 时 提 供 中 国 法 、 英 国 法 、 美 国 法 、 香 港 法 、 澳 大 利 亚 法 、 德 国 法 、 意 大 利 法 服 务 的 顶 级 法 律 服 务 机 构 。 金 杜 在 跨 境 并 购 、 国 际 工 程 承 包 、 国 际 融 资 、 合 规 及 争 议 解 决 等 领 域 拥 有 丰 富 的 经 验 ， 有 能 力 为 中 国 企 业 成 功 实 现 其 海 外 战 略 提 供 强 有 力 的 法 律支持和高质量的法律服务。 2013年 以 来 ， 金 杜 已 为 上 千 个 “ 一 带 一 路 ” 项 目 提 供 相 关 法 律 服 务 ， 遍 布 “ 一 带 一 路 ” 沿 线 国 家 ， 涵 盖 能 源 、 交 通 、 信 息 、 基 础 设 施 、 以 及 金 融 、 制 造 、 服 务 等 “ 一 带 一 路 ” 建 设 重 点 领 域 。 金 杜 还 深 度 参 与 “ 一 带 一 路 ” 六 大 走 廊 重 点 基 础 设 施 和 能 源 项 目 ， 其 中 包 括 中 蒙 俄 经 济 走 廊 中 拟 连 接 中 国 和 俄 罗 斯 的 莫 喀 高 铁 项 目 、 中 国 -中 南 半 岛 经 济 走 廊 中 的 中 老 铁 路 项 目 和 中 泰 铁 路 项 目 、 中 巴 经 济 走 廊 中 的 巴 基 斯 坦 默 拉 直 流 输 电 项 目 等 。 其 中 ， 多 个 项 目 属 于 具 有 重 大 经 济 和 政 治 影 响 的 标杆项目。 在 此 基 础 上 ， 2019年 3月 金 杜 成 立 “ 一 带 一 路 ” 国 际 合 作 与 促 进 中 心 （ “ 中 心 ” ） 。 这 是 一 个 集 法 律 服 务 、 智 库 研 究 、 咨 询 服 务 、 国 际 合 作 为 一 体 的 综 合 性 专 业 服 务 平 台 ， 旨 在 充 分 发 挥 金 杜 国 际 化 、 多 元 化 优 势 和 创 新 服 务 模 式 ， 有 效 连 接智库、政府和企业，为希望探索“一带一路”机遇的中外参与者提供优质专业服务。 2019年12月，金杜获得法制日报社评选的“一带一路合规之路”十佳律师事务所、优秀法律服务案例、以及十佳律师 等奖项。 为 进 一 步 加 强 企 业 在 全 球 化 过 程 中 的 法 律 风 险 防 范 ， 支 持 企 业 深 度 参 与 “ 一 带 一 路 ” 建 设 ， 早 在 2017年 ， 金 杜 就 开 始 发 布 智 库 报 告 ： 聚 焦 “ 一 带 一 路 ” 中 的 法 律 与 实 践 ， 将 金 杜 在 “ 一 带 一 路 ” 项 目 法 律 服 务 中 遇 到 的 问 题 和 实 操 经 验 进 行总结和提炼，以服务于政府和企业的决策。 作 为 智 库 报 告 ： 聚 焦 “ 一 带 一 路 ” 中 的 法 律 与 实 践 系 列 之 三 ， 本 书 内 容 涵 盖 “ 一 带 一 路 ” 沿 线 国 家 投 资 、 工 程 承 包 、 项 目 融 资 、 争 议 解 决 等 领 域 法 律 制 度 、 法 律 风 险 和 典 型 案 例 ， 凝 聚 着 金 杜 律 师 服 务 “ 一 带 一 路 ” 项 目 过 程 中 集 体 的 经 验 和 智 慧 。 全 书 分 为 两 部 分 ： 第 一 部 分 是 金 杜 律 师 多 年 从 事 境 外 投 资 和 工 程 承 包 法 律 实 务 经 验 总 结 和 专 业 建 议 ； 第 二 部 分 则是具有丰富“一带一路”项目经验的金杜律师对具体国别法律、政策的深入解读和具体案例的分析文章。 参 与 本 书 编 写 的 都 是 金 杜 律 师 事 务 所 拥 有 丰 富 执 业 经 验 的 “ 一 带 一 路 ” 法 律 专 家 和 律 师 ， 期 待 本 书 能 为 参 与 “ 一 带 一 路”建设的企业和机构提供有益参考，助企业扬帆远航，再创佳绩。 前言 项目融资“一带一路”倡议的融资途径之一 承包商延付融资的风控思路 通过并购进行“一带一路”项目投资：买卖双方如何博弈？ 从LIBOR到RFRs浅议基准利率变更对贷款市场的影响及应对 国际并购 | 了解中国公司法和外国公司法的差异 “一带一路”投融资项目中的知识产权法律风险 中国企业对外投资的常设机构税务问题 “一带一路”背景下中国企业面临的劳工合规风险 “一带一路”工程争议 ： 固定总价合同的“坑”有多大 “一带一路”投融资项目中的争议解决 IBA 国际仲裁取证规则介绍 新加坡调解公约下国际和解协议在我国法院的执行 “一带一路”投融资争议解决方式的更多选择 “带路”热、冷思考 ： 一起国际“民告官”投资仲裁案的启示 05 09 11 16 22 26 32 35 38 41 45 综述篇 57 50 53 国别篇 避 免 保 护 主 义 ： 中 国 贸 易 和 在 拉 美 投 资 引 起 的 商 业 争 端 、 投 资 者 与 国 家 间争端的争议解决条款 下南洋：沿着“一带一路”倡议成功构建对东南亚的投资 埃塞俄比亚PPP法简析：机遇还是挑战？ “560 亿 美 元 大 餐 ” 你 有 份 吗？ 俄 罗 斯 交 通 基 础 设 施 PPP 项 目 可 融 性简析 菲律宾再生能源电力市场 ： 时间过半，未来可期 世 行 亚 行 频 助 力 的 乌 兹 别 克 斯 坦 光 伏 PPP 项 目 招 标 ： 电 价 之 外 的 吸 引 力是什么？ 目录 CONTENTS 60 63 66 69 72 04 综述篇 05 项目融资“一带一路” 倡议的融资途径之一 Louis Chiam Vanessa Docherty 许 恬 “ 一 带 一 路 ” 倡 议 为 投 资 者 和 项 目 发 起 人 在 亚 太 地 区 和 其 他 更 广 泛 区 域 内 组 织 开 展 基 础 设 施 、 能 源 和 资 源 项 目 提 供 了 更 多 机 会 ， 同 时 也 使 得 项 目 发 起 人 有 更 多 机 会 接 触 国 际 商 业 银 行 和 多 边 组 织 。 这 些 新 的 融 资 途 径 为 项 目 发 起 人 提 供 了 更 多 选 择 ， 如 果 利 用 得 当 ， 可 以 补 充 其 现 有 的 资 金 来 源 、 创 造 新 的 协 同 效 应 并 带 来 更 好 的 投 资 收 益 。 项 目 融 资 是 获 得 更 多 资 金 来 源 的 重 要 途 径 之 一 。 在 项 目 融 资 中 ， 贷 款 方 仅 依 赖 于 项 目 的 收 益 而非项目发起人母公司的担保。 项 目 融 资 通 常 无 需 项 目 发 起 人 及 其 母 公 司 提 供 过 多 的 前 期 融 资 担 保 ， 但 却 需 要 更 复 杂 的 法 律 结 构 和 更 严 格 的 尽 职 调 查 流 程 为 其 提 供 支 持 。 这 意 味 着 在 项 目 融 资 过 程 中 需 要 考 虑 某 些 特 别 的 因 素 ， 项 目 发 起 人 应 当 将 这 些 因 素 纳 入 其 项 目 规 划 和 架 构 中 ， 从 而 充 分 利 用 国 际 项 目 贷 款 方 为 其 带 来的机遇和益处。 一、为何选择项目融资？ “ 一 带 一 路 ” 倡 议 的 项 目 发 起 人 选 择 项 目 融 资的理由有许多，其中包括： 项 目 融 资 是 一 种 经 证 实 的 可 靠 融 资 途 径 来 自 国 际 金 融 机 构 的 项 目 融 资 对 于 中 国 的 项 目 发 起 人 而 言 是 一 笔 的 巨 大 资 金 来 源 ， 为 其 提 供 了 更 多 融 资 选 择 并 使 其 得 以 在 国 际 市 场 中 以 最 优 惠 价 格 获 得 融 资 。 根 据 汤 森 路 透 的 数 据 ， 2018年 全 球 项 目 融 资 交 易 量 超 过 2,800亿 美 元 ， 其 中 亚 太 地 区 的 交 易 量 超 过 760亿 美 元 。 许 多 中 国 境 内 的 银 行 （ 如 中 国 银 行 ） 早 已 活 跃 于 亚 太 地 区 的 项 目 融 资 市 场 。 此 外 ， 世 界 银 行 、 亚 洲 开 发 银 行 （ ADB） 和 亚 洲 基 础 设 施 投 资 银 行 （ AIIB） 等 多 边 组 织 也 可能会按照优惠利率提供融资。 1. 项 目 融 资 提 供 了 合 作 机 会 国 际 （ 尤 其 是 来 自 多 边 组 织 的 ） 项 目 融 资 为 项 目 发 起 人 提 供 了 与 公 私 领 域 的 知 名 国 际 合 作 伙 伴 合 作 的 机 会 与 途 径 。 上 述 合 作 带 来 的 益 处 还包括： a. 分享实用的技巧与专业知识； b. 第 三 方 贷 款 方 在 投 资 评 估 过 程 中 进 行 更 严格的审查； c. 在 与 当 地 的 交 易 对 象 及 政 府 接 触 过 程 中 发 挥 相 应 的 协 同 作 用 （ 例 如 ， 让 世 界 银 行 这 样 的 多 边 组 织 作 为 贷 款 方 参 与 进 来 ， 通 常 可 以 有 效 推 动 与 东 道 国 当 地 政 府的谈判进程）；以及 d. 提高声誉。 2. 降 低 母 公 司 的 风 险 与 传 统 的 企 业 融 资 相 比 ， 项 目 融 资 通 常 无 需 项 目 发 起 人 及 其 母 公 司 作 出 过 多 的 资 金 担 保 （ 例 如 由 母 公 司 提 供 担 保 ） ， 同 时 ， 贷 款 方 将 分 担 更 多 的 项 目 风 险 。 这 降 低 了 项 目 发 起 人 的 风 险 敞 口 ， 使 其 能 够 开 发 更 大 规 模 的 项 目 ， 并 进 一 步 推 动 其 投 资 的 多 样 化 。 项 目 发 起 人 有 时 还 可 凭 借 较 少 的 资 金 担 保 享 受 优 惠 的 税收和会计待遇。 06 Louis Chiam 金杜合伙人 工程和房地产 Vanessa Docherty 金杜合伙人 银行与融资 承包商 （施工） 承包商 （运营与维护） 供应商 供应商 服务提供商 （其他） 母公司 贷款方 运营商 特许协议 $（承购款） $（合同款） $贷款协议 母公司担保 $（股权） 东道国政府 承购商 项目发起人 项目公司 图一：企业融资架构（简化版）：贷款方对项目发起人及其母公司拥有完全追索权， 对项目风险承担有限责任。 二、项目融资与传统企业融资的区别？ 在 传 统 的 企 业 融 资 中 ， 贷 款 方 的 放 贷 风 险 主 要 取 决 于 借 款 人 及 其 母 公 司 能 否 按 时 还 本 付 息 ， 项 目 失 败 的 风 险 主 要 由 项 目 发 起 人 承 担 ， 而 国 际 市 场 中 的 项 目 融 资 与 企 业 融 资 则 存 在 本 质 区 别 ， 因 为 此 类 融 资 中 的 贷 款 方 会 对 项 目 发 起 人 的 信 贷 风 险 和 项 目 自 身 的 未 来 经 济 效 益 进 行 综 合 评 估 以 决 定 是 否 放 贷 ， 通 常 更 注 重 项 目 自 身 的 商 业 可 行 性 。 这 一 点 对 风 险 与 资 本 的 分 配 产 生 了 诸 多 重 大 影响： 项 目 发 起 人 的 有 限 追 索 权 项 目 融 资 通 常 直 接 向 项 目 公 司 提 供 ， 而 不 是 向 其 母 公 司 提 供 。 项 目 发 起 人 仍 需 在 项 目 中 进 行 大 量 股 权 投 资 ， 但 这 通 常 只 占 总 融 资 需 求 的 一 小 部 分 ， 而 在 违 约 情 形 下 ， 除 事 先 约 定 的 股 权 投 资 外 ， 贷 款 方 对 项 目 发 起 人 或 其 母 公 司 无 追 索 权 或 仅 拥 有 有 限 追 索 权 。 这 与 传 统 的 企 业 融 资 形 成 了 鲜 明 对 比 ， 在 传 统 的 企 业 融 资 中 ， 如 果 项 目 失 败 ， 贷 款 方 对 发 起 人 及 其 母 公 司 通 常 拥 有 完 全 追 索 权 。 分 担 项 目 风 险 由 于 贷 款 方 在 项 目 融 资 中 主 要 通 过 项 目 资 产 产 生 的 现 金 流 收 回 本 金 ， 并 依 赖 借 款 人 支 付 的 利 息 获 益 ， 因 此 贷 款 方 承 担 了 更 大 的 风 险 。 如 果 项 目 发 起 人 违 约 ， 贷 款 方 将 接 管 项 目 的 运 营 ， 并 从 项目出售的收益中收回投资成本。 更 严 格 的 贷 款 方 审 查 由 于 贷 款 方 在 项 目 融 资 中 承 担 的 风 险 更 大 ， 因 此 其 会 对 项 目 开 展 更 严 格 的 审 查 。 具 体 而 言 ， 贷 款 方 将 在 投 资 的 初 始 阶 段 推 行 更 为 严 格 的 尽 职 调查流程，同时对项目进行全程监控。 更 复 杂 的 贷 款 与 担 保 架 构 为 避 免 遭 遇 项 目 实 施 中 的 风 险 ， 贷 款 方 通 常 会 要 求 以 所 有 项 目 资 产 和 现 金 流 为 担 保 ， 并 在 项 目 文 件 中 提 供 更 为 复 杂 的 风 险 分 配 方 案 。 例 如 ， 项 目 融 资 的 贷 款 方 往 往 会 要 求 拥 有 强 制 出 售 项 目 以 偿 还 项 目 发 起 人 债 务 的 权 利 。 图 一 和 图 二 展 现 了 企 业 融 资 与 项 目 融 资 在 结 构上的差异。 07 三、注意事项 由 于 项 目 融 资 架 构 中 的 风 险 分 配 有 所 不 同 ， 有 意 采 用 此 融 资 方 式 的 项 目 发 起 人 需 要 在 其 融 资 架 构 和 规 划 中 考 虑 若 干 特殊的关键因素，这些因素在其他融资架构中并不常见。 （一）担保 与 平 行 的 传 统 企 业 融 资 中 的 担 保 方 式 相 比 ， 项 目 融 资 中 的 担 保 方 式 通 常 更 为 全 面 和 复 杂 。 项 目 融 资 的 贷 款 方 往 往 会 要 求 为 项 目 资 产 、 现 金 流 以 及 其 他 有 价 值 的 权 利 提 供 全 方 位 的 一 级 担 保 ， 因 为 他 们 构 成 贷 款 方 未 来 收 回 其 投 资 的 主 要 资 金来源。 上 述 一 揽 子 担 保 措 施 包 括 贷 款 方 、 项 目 公 司 和 项 目 公 司 的 主 要 合 同 方 （ 如 承 购 商 、 工 程 总 承 包 商 、 供 应 商 和 知 识 产 权 许 可 人 ） 三 方 之 间 的 全 方 位 的 担 保 安 排 ， 其 中 贷 款 方 有 权 在项目公司违约的情况下介入合同并接管项目的运行。 值 得 一 提 的 是 ， 基 础 设 施 、 能 源 或 资 源 项 目 中 有 形 资 产 的 面 值 往 往 远 远 低 于 贷 款 方 预 付 的 实 际 金 额 。 在 项 目 融 资 过 程 中 ， 贷 款 方 会 尽 可 能 将 项 目 作 为 运 行 业 务 出 售 ， 以 便 最 大 限 度 地 提 高 可 变 现 收 益 ， 同 时 最 大 限 度 地 减 少 潜 在 的 投 资 回 收 的 损 失 。 例 如 ， 一 座 退 役 的 发 电 厂 的 残 值 很 可 能 远 低 于 其 建 造 时 的 预 付 款 额 或 出 售 持 有 长 期 收 入 合 同 的 现 役 发 电 厂 所 得 的 款 额 。 因 此 ， 贷 款 方 高 度 重 视 其 针 对 项 目 合 同 方 行 使 介 入权的能力。 这 意 味 着 项 目 融 资 中 有 关 担 保 规 定 的 文 件 内 容 可 能 相 当 冗长和繁杂，并在某些情况下会涉及与第三方的长期谈判。 由 于 重 大 项 目 资 产 和 权 利 通 常 位 于 不 同 的 司 法 管 辖 区 ， 因 此 会 产 生 更 多 复 杂 的 法 律 问 题 。 不 同 司 法 管 辖 区 关 于 权 利 转 让 和 担 保 的 法 律 规 定 可 能 存 在 较 大 差 异 ， 此 外 ， 项 目 贷 款 方 在 适 用 当 地 法 律 下 未 必 拥 有 高 效 便 捷 的 担 保 执 行 力 。 合 同 各 方 根 据 项 目 文 件 中 有 关 适 用 法 律 选 择 的 条 款 来 排 除 适 用 当 地 法 律 的 能 力 有 限 。 根 据 我 们 的 经 验 ， 出 于 对 英 国 法 和 英 国 法 院 确 定 性 及 可 预 测 性 的 考 量 ， 国 际 项 目 合 同 普 遍 适 用 英 国 法律，仅在绝对必要的情况下才选择适用当地法律。 （二）承购安排 鉴 于 贷 款 方 在 项 目 融 资 架 构 中 对 项 目 发 起 人 仅 拥 有 有 限 的 追 索 权 并 承 担 巨 大 的 项 目 风 险 ， 因 此 ， 项 目 公 司 在 销 售 项 目 产 出 的 产 品 /资 源 方 面 的 承 购 安 排 和 承 购 商 （ 作 为 项 目 的 主 要 收 入 来 源 ） 的 风 险 状 况 在 风 险 评 估 过 程 中 具 有 重 大 意 义 。 通 常 ， 贷 款 方 会 要 求 项 目 公 司 与 信 誉 和 财 务 状 况 均 良 好 运营商 特许协议 $（承购款） $（合同款） 介入权 $贷款协议 担保委托书 *在较大规模的交易中通常为银团 担保受托方的 项目收益分配 $（股权） 东道国政府 承购商 贷款方* 项目发起人 担保受托方 项目公司 图2：项目融资架构（简化版）：贷款方对项目发起人及其母公司拥有有限追索权； 对项目资产和现金流提供全方位的担保。 承包商 （施工） 承包商 （运营与维护） 供应商 供应商 服务提供商 （其他） 08 的 承 购 商 签 订 长 期 承 购 合 同 ， 作 为 融 资 和 承 销 项 目 的 先 决 条 件 。 承 购 商 可 以 是 第 三 方 或 项 目 发 起 人 的 关 联 实 体 。 贷 款 方 有 关 承 购 安 排 的 主 要 关 注 点 如 下 ： 承购商的信用评级和声誉； 当 贷 款 方 认 为 承 购 商 的 财 务 状 况 不 佳 时 ， 承 购商能否获得信贷支持； 承 担 或 履 行 相 关 义 务 （ 承 购 商 需 根 据 该 义 务 购 买 商 品 或 缴 纳 罚 款 ） 从 而 为 项 目 提 供 有 效 的保底收入； 针 对 市 场 和 定 价 风 险 的 其 他 保 护 形 式 （ 如 保 底价格、价格上涨机制等）；以及 提 前 终 止 合 同 的 权 利 （ 贷 款 方 往 往 会 要 求 限 制该权利）。 （三）更严格的尽职调查 更 高 的 项 目 风 险 意 味 着 贷 款 方 将 对 项 目 开 展 更 严 格 的 评 估 ， 以 确 保 其 “ 值 得 投 资 ” （ 即 ， 该 项 目 投 资 在 技 术 和 经 济 上 是 可 行 的 ） 。 在 这 一 过 程 中 ， 贷 款 方 将 对 国 际 知 名 顾 问 撰 写 的 报 告 、 意 见 书 和 签 署的最终项目文件给予高度重视： 可 行 性 研 究 贷 款 方 期 待 获 得 由 无 利 益 相 关 的 专 家 出 具 的 可 行 性 研 究 报 告 ， 用 以 证 明 该项目在技术上的可行性； 信 息 备 忘 录 项 目 发 起 人 的 财 务 顾 问 将 出 具 一 份 信 息 备 忘 录 ， 用 以 证 明 项 目 在 经 济 上 的可行性；以及 尽 职 调 查 报 告 与 签 署 最 终 项 目 文 件 按 照 标 准 程 序 ， 项 目 发 起 人 的 法 律 顾 问 应 当 出 具 详 细 的 尽 职 调 查 报 告 ， 列 明 与 项 目 有 关 的 风 险 ， 并 在 财 务 结 算 时 签 署 该 项 目 文 件 。 由 于 涉 及 融 资 和 担 保 的 文 件 较 为 复 杂 ， 贷 款 方 通 常 仅 选 择 在 项 目 融 资 交 易 方 面 具 备 丰 富 经 验 的顶尖国际律师事务所签署最终项目文件。 虽 然 贷 款 方 会 自 行 聘 用 技 术 、 财 务 和 法 律 顾 问 对 项 目 开 展 评 估 ， 但 依 照 市 场 惯 例 ， 项 目 发 起 人 也 会 聘 请 经 验 丰 富 且 享 有 国 际 声 誉 的 顾 问 主 导 上 述 尽 职 调 查 和 风 险 评 估 过 程 （ 并 将 相 关 结 果 通 知 银 行 ） 。 结论 国 际 项 目 融 资 为 与 “ 一 带 一 路 ” 倡 议 有 关 的 项 目 提 供 了 一 种 极 具 吸 引 力 且 可 靠 的 融 资 途 径 。 在 项 目 融 资 过 程 中 ， 项 目 发 起 人 有 必 要 对 项 目 融 资 涉 及 的 时 间 、 成 本 和 复 杂 性 有 所 了 解 ， 并 将 其 与 项 目 融 资的优势进行权衡。 09 承包商延付融资的风控思路 2019年 ， 美 国 工 程 新 闻 纪 录 （ ENR） “ 全 球 最 大 250家 国 际 承 包 商 ” 榜 单 再 次 发 布 ， 共 有 75家 中 资 会 员 企 业 上 榜 ， 创 历 史 新 高 ， 上 榜 企 业 数 量 蝉 联 各 国 榜 首 。 上 榜 的 中 国 企 业 业 务 量 以 1189.67亿 美 元 继 续 保 持 全 球 第 一 位 ， 占 比 达 到 24.4 。 中 国 的 对 外 工 程 承 包 商 企 业 再 次 交 出 了 漂 亮 的 成 绩 单 ， 在 除 美 洲 以 外 的 大 陆 都 取 得 了 明 显 的 增 长 ， 这 不 仅 得 益 于 中 国 政 府 对 “ 一 带 一 路 ” 倡 议 的 持 续 推 动 ， 承 包 商 企 业 自 身 的 全 方 位 提升也功不可没。 承 包 商 企 业 的 成 长 ， 除 工 程 技 术 以 及 材 料 设 备 方 面 的 硬 实 力 上 的 不 断 进 取 外 ， 也 可 以 由 融 资 能 力 的 增 强 和 模 式 的 创 新 等 软 实 力 的 进 步 来 印 证 。 近 些 年 来 ， 国 际 工 程 承 包 项 目 中 ， 业 主 通 常 会 要 求 承 包 商 “ 带 资 进 场 ” ， 无 论 是 进 行 少 数 股 权 投 资 ， 或 是 要 求 承 包 商 自 身 提 供 或 介 绍 、 确 保 外 部 金 融 机 构 融 资 。 我 国 承 包 商 企 业 的 主 力 军 是 国 有 企 业 ， 他 们 在 取 得 国 有 银 行 的 开 发 性 融 资 或 优 惠 贷 款 方 面 有 着 天 然 的 优 势 ， 然 而 近 些 年 来 ， 政 策 性 银 行 或 国 有 大 行 对 于 承 包 商 企 业 的 授 信 要 求 越 来 越 高 ， 企 业 母 公 司 的 资 产 负 债 表 如 果 “ 负 担 沉 重 ” ， 那 么 即 使 提 供 了 母 公 司 担 保 ， 子 公 司 也 无 法 锁 定 融 资 。 于 是 ， 承 包 商 企 业 融 资 创 新 的 需 求 和 动 力 越 发 强 烈 ， 我 们 也 有 幸 协 助 了 一 些 境 内 承 包 商 企 业 完 成 了 “ 项 目 融 资 ” 模 式 的 创 新 ， 例 如 采 用 跨 境 工 程 款 保 理 融 资 ， 将 项 目 项 下 全 类 型资产担保转让给银行，且无需信用保险。 不 倚 赖 于 母 公 司 信 用 的 项 目 融 资 模 式 ， 无 疑 是 对 承 包 商 企 业 最 有 利 的 融 资 方 式 ， 但 项 目 融 资 交 易 需 要 对 项 目 进 行 全 面 尽 调 ， 谈 判 和 签 署 多 份 融 资 文 件 ， 而 项 目 审 批 往 往 时 间 有 限 ， 业 主 往 往 无 法 等 待 融 资 关 闭 而 要 求 提 前 开 工 。 在 这 种 情 况 下 ， 承 包 商 则 需 要 垫 资 进 场 ， 向 业 主 提 供 延 付 融 资 ， 即 不 要 求 业 主 按 EPC合 同 项 下 的 工 程 进 度 逐 笔 支 付 工 程 款 ， 而 是 允 许 业 主 延 期 支 付 ， 由 自 身 垫 付 工 程 建 设 和 采 购 资 金 。 承 包 商 其 实 成 了 业 主 的 融 资 方 ， 承 担 了 项 目 融 资 项 下 银 行 的 风 险 和 收 益 。 参 考 金 融 机 构 的 信 贷 风 险 管 理 思 路 ， 本 文 旨 在 通 过 提 出 和 解 答 几 个 问 题 来 帮 助 承 包 商 识 别 和 控制资金风险： 一 、 境 外 工 程 项 目 延 付 融 资 可 以 采 用 哪 些 担 保 安 排 ？ 针 对 不 同 类 型 的 担 保 品 并 受 限 于 不 同 法 域 项 下 各 自 的 规 定 和 限 制 ， 境 外 项 目 融 资 通 常 可 采 用 的 担 保 安 排 包 括 ： （ 1） 项 目 公 司 股 权 质 押 ； （ 2） 不 动 产 （ 土 地 、 房 产 ） 抵 押 ； （ 3） 动 产 （ 机 器 设 备 等 ） 抵 押 ； （ 4） 让 与 担 保 ； （ 5） 浮 动 抵 押 /押 记 等 。 其 中 ， 让 与 担 保 并 非 物 权 法 定 原 则 下 我 国 物 权 法 或 担 保 法 所 明 确 认 可 的 担 保 类 型 ， 但 在 很 多 境 外 法 域 却 是 一 种 并 不 少 见 的 担 保 安 排 ， 如 英 国 法 下 的 Assignment by way of security、 德 国 法 下 的 Sicherungsabtretung以 及 日 本 法 下 的 Jyoto-tampo等 ； 境 外 项 目 融 资 中 较 常 见 的 为 合 同 权 益 让 与 ， 包 括 商 务 合 同 （ 土 地 租 赁 合 同 、 PPA等 ） 权 益 让 与 和 保 险 权 益 让 与 等 ， 即 由 项 目 公 司 在 融 资 过 程 中 将 与 项 目 相 关 的 重 大 合 同 权 益 让 与 给 融 资 方 （ 如 提 供 延 付 融 资 的 承 包 商 ） ， 约 定 在 一 定 触 发 条 件 下 ， 融 资 方 可 直 接 取 得 相 关 合 同 权 益 。 但 需 注 意 的 是 ， 让 与 担 保 在 不 少 法 域 下 仅 被 作 为 一 种 类 担 保 （ quasi-security） 的 合 同 安 排 ， 在 破 产 清 算 时 不 能 赋 予 债 权 人 优 先 权 。 此 外 ， 对 于 项 目 公 司 在 正 常 经 营 过 程 中 存 在 不 时 需 要 对 商 品 、 存 货 设 备 进 行 买 入 或 出 售 因 此 无 法 对 相 关 担 保 品 进 行 特 定 化 的 情 形 ， 浮 动 抵 押 / 苏 萌 贾之航 赵哲楠 苏 萌 金杜合伙人 金融资本部 10 押 记 （ floating mortgage/charge） 往 往 是 一 个 合 适 的 选 择 。 视 当 地 法 律 的 规 定 ， 当 事 方 可 以 选 择 通 过 一 系 列 担 保 合 同 对 不 同 的 担 保 类 型 进 行 约 定 ， 也 可 以 通 过 单 一 的 综合性担保文件（debentur e）覆盖所有的担保物。 承 包 商 在 延 付 融 资 下 选 择 担 保 模 式 的 考 量 和 银 行 境 外 贷 款 下 的 基 本 一 致 ， 需 要 了 解 当 地 法 律 下 担 保 文 本 的 要 求 、 担 保 的 完 善 手 续 、 担 保 的 执 行 程 序 等 ， 通 过 对 当 地 担 保 法 律 及 市 场 惯 例 的 调 查 研 究 ， 合 理 搭 建 担 保 结 构 ， 妥 善 安 排 和 履 行 登 记 完 善 流 程 ， 才 能 保 障 承 包 商 在 延付融资中的权益并为后续银行项目融资铺路。 二 、 如 果 承 包 商 对 业 主 或 项 目 公 司 有 小 股 权 投 资 ， 如 何 处理作为小股东和债权人的利益冲突？ 承 包 商 对 业 主 或 项 目 公 司 的 小 股 权 投 资 并 非 必 须 ， 但 通 过 小 股 权 投 资 往 往 可 以 协 助 承 包 商 锁 定 项 目 承 包 机 会 ， 从 而 取 得 和 业 主 谈 判 的 有 分 量 的 筹 码 ， 并 且 如 果 可 通 过 参 股 投 资 以 及 设 置 相 关 公 司 治 理 机 制 获 取 对 项 目 公 司 一 定 程 度 的 控 制 权 ， 也 有 利 于 提 升 项 目 的 可 融 资 性 以 便与银行融资进行衔接。 在 此 情 形 下 ， 承 包 商 作 为 业 主 或 项 目 公 司 的 小 股 东 、 融 资 方 及 承 包 商 ， 具 有 多 重 身 份 ， 面 临 更 为 复 杂 的 法 律 关 系 ， 需 要 从 多 个 角 度 处 理 利 益 冲 突 。 从 确 保 延 付 的 工 程 款 回 收 的 确 定 性 以 及 基 于 该 等 应 收 账 款 进 行 融 资 的 角 度 ， 承 包 商 可 以 考 虑 在 协 议 层 面 明 确 延 付 款 项 的 独 立 性 ， 对 业 主 抵 销 权 进 行 限 制 ， 进 而 降 低 因 业 主 对 工 程 质 量 提 出 索 赔 抵 销 延 付 安 排 的 风 险 。 其 次 ， 相 关 协 议 之 间 的 契 合 和 关 联 也 同 样 重 要 ， 比 如 延 付 协 议 和 承 包 合 同 之 间 需 保 持 相 关 支 付 和 延 付 的 时 点 ， 以 及 开 工 和 提 供 融 资 条 件 的 匹 配 ， 在 投 资 协 议 中 可 设 计 锁 定 延 付 协 议 和 承 包 协 议 的 核 心 条 件 ， 在 延 付 协 议 中 可 设 计 限 制 大 股 东 控 制 权 变 更 等 。 公 司 治 理 方 面 ， 重 点 关 注 承 包 商 作 为 小 股 东 的 核 心 权 益 保 障 ， 如 争 取 董 事 提 名 任 免 权 、 重 大 事 项 （ 如 财 务 决 策 ） 否 决 权 、 知 情 权 和 监 督 权 等 ， 防 止 大 股 东滥用权利侵害承包商作为小股东和债权人的权益。 三、债权人间安排的风险是否可控？ 在 实 践 中 ， 业 主 面 临 的 融 资 方 往 往 不 只 有 承 包 商 （ 例 如 在 相 关 法 域 ， 金 融 机 构 或 基 金 可 以 通 过 土 地 转 租 赁 以 及 反 向 费 用 （ reverse-premium） 的 形 式 ， 为 项 目 公 司 提 供 长 期 的 融 资 ， 甚 至 期 限 覆 盖 承 包 商 提 供 的 期 限 相 对 较 短 的 工 程 款 延 付 融 资 ） 。 不 同 融 资 方 之 间 可 能 存 在 复 杂 的 利 益 冲 突 关 系 ， 当 业 主 提 供 用 于 担 保 的 资 产 有 限 时 ， 不 同 融 资 方 就 面 临 如 何 及 以 何 种 顺 位 分 配 担 保 品 的 问 题 ； 对 于 不 同 性 质 的 融 资 方 而 言 （ 如 承 包 商 和 银 行 等 金 融 机 构 ） ， 因 融 资 目 的 差 异 ， 在 处 理 业 主 违 约 或 其 他 问 题 时 也 可 能 采 取 不 同 对 策 。 但 同 时 ， 不 同 融 资 方 的 利 益 在 相 当 程 度 上 也 具 有 一 致 性 ， 其 都 希 望 确 保 业 主 具 有 持 续 稳 定 的 现 金 流 ， 单 一 融 资 方 也